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参与分配清算后的剩余基金财产;    (三)依法转让或者申请赎回其持有的基金份额;    (四)按照规定要求召开基金份额持有人大会;    (五)对基金份额持有人大会审议事项行使表决权;    (六)查阅或者复制公开披露的基金信息资料;    (七)对基金管理人、基金托管人、基金份额发售机构损害其合法权益的行为依法提起诉讼;    (八)基金合同约定的其他权利。    【释义】    本条是对基金份额持有人享有权利的规定。    证券投资基金立法的目的之一,是要充分保护基金份额持有人的合法权益,为实现这一宗旨,本法明确规定了基金份额持有人所享有的法定权利,从法律上赋予了基金份额持有人维护自身利益的武器。依照本条规定,基金份额持有人享有下列权利:    一、分享基金财产收益    基金投资人选择投资基金产品,是希望得到一种金融增值服务,投资收益无疑是吸引投资人的最为重要的因素。作为专门提供投资理财服务的基金管理人,其最主要的职责就是履行诚实信用、谨慎勤勉的义务,经营好基金财产,为基金份额持有人带来合理的回报;而作为基金份额持有人,其最重要的权利之一就是分享基金财产的收益,取得基金投资的红利。因此,基金管理人应当按照基金合同的约定确定基金收益分配方案,及时向基金份额持有人分配收益。    二、参与分配清算后的剩余基金财产    当出现导致基金合同终止的法定情形或者约定情形时,依法应当对基金财产进行清算。清算后的剩余基金财产,属于全体基金份额持有人,应当按照基金份额持有人所持份额比例进行分配。因此,基金份额持有人有极参与分配清算后的剩余基金财产。    三、依法转让或者申请赎回其持有的基金份额    依照本法有关规定,封闭式基金的基金份额可以在依法设立的证券交易场所交易;开放式基金的基金份额可以在基金合同约定的时间和场所申购或者赎回。因此,封闭式基金份额持有人有权依法转让其持有的基金份额;开放式基金份额持有人有权申请赎回其持有的基金份额,基金管理人应当按时支付赎回款项。    四、按照规定要求召开基金份额持有人大会    这一规定赋予了基金份额持有人有要求召开基金份额持有人大会的权利。而依照本法第72条的规定,基金份额持有人大会由基金管理人召集;基金管理人未按规定召集或者不能召集时,由基金托管人召集。代表基金份额100以上的基金份额持有人就同一事项要求召开基金份额持有人大会,而基金管理人、基金托管人都不召集的,代表基金份额10%以上的基金价额持有人有权自行召集,并报国务院证券监督管理机构备案。这一规定进一步保证了基金份额持有人要求召开基金份额持有人大会权利的实现。    五、对基金份额持有人大会审议事项行使表决权    这一规定表明基金份额持有人有权通过基金份额持有人大会形式参与一些涉及切身利益的重大问题的决策。依照本法第71条的规定,下列事项应当通过召开基金份额持有人大会审议决定:1.提前终止基金合同;2.基金扩募或者延长基金合同期限;3.转换基金运作方式;4.提高基金管理人、基金托管人的报酬标准;5.更换基金管理人、基金托管人;6.基金合同约定的其他事项。对于上述基金份额持有人大会审议事项,基金份额持有人有权行使表决权,每一基金份额具有一票表决权。    六、查阅或者复制公开披露的基金信息资料    这一规定赋予了基金份额持有人享有查阅或者复制公开披露的基金信息资料的权利。基金信息披露义务人应当保证投资人能够按照基金合同约定的时间和方式查阅或者复制公开披露的信息资料。为此,基金信息披露义务人应将公开披露的基金信息资料存放于基金管理人和基金托管人的办公场所、注册登记中心、有关销售机构及其网点,供基金份额持有人查阅。基金份额持有人在支付工本费后,可在合理时间内取得基金信息资料的复印件。基金信息披露义务人应当不断完善基金信息披露制度,加强与基金价额持有人的沟通和交流,保证基金份额持有人知情权和监督权的实现。    七、对基金管理人、基金托管人、基金份额发售机构损害其合法权益的行为依法提起诉讼    为保护基金份额持有人的合法权益,本项明确规定了基金份额持有人的诉讼地位,赋予基金份额持有人享有对基金管理人、基金托管人、基金份额发售机构损害其合法权益的行为依法提起诉讼的权利,指明了基金价额持有人在合法权益受到侵害时的法律救济途径。    八、基金合同约定的其他权利    这是指除前面具体列举的基金份额持有人享有的7项法定权利外,按照基金合同约定基金份额持有人享有的其他权利。根据意思自治原则,基金合同可以约定各当事人的权利、义务,因此基金合同可以约定基金份额持有人享有法定权利以外的其他权利,例如,约定基金份额持有人享有监督基金经营情况的权利;约定基金份额持有人在持有基金份额一定年份后赎回时可享有免交赎回费用的权利等,就属此类。基金合同约定的基金份额持有人享有的其他权利同样也得到法律的保护。    第七十一条    下列事项应当通过召开基金份额持有入大会审议决定:    (一)提前终止基金合同;    (二)基金扩募或者延长基金合同期限;    (三)转换基金运作方式;    (四)提高基金管理人、基金托管人的报酬标准;    (五)更换基金管理人、基金托管人;    (六)基金合同约定的其他事项。    【释义】    本条是对基金份额持有人大会审议决定事项的规定。    基金份额持有人的利益是基金业健康、持续发展的根本保证,在有关涉及切身利益的基金重大事务的处置中,基金份额持有人应当有自己的发言权和决定权。如果基金治理结构不完善,基金份额持有人缺乏维护自身合法权益、参与或者影响基金重大决策的途径,基金份额持有人恐怕只能选择“用脚投票”。为此,本法确立了基金份额持有人大会制度,基金份额持有人大会这种机制的存在,既可以有效地对基金管理人实施监督制约,更主要的是为保护基金份额持有人的权益提供了法律武器。    本条的规定明确了应当通过召开基金价额持有人大会审议决定的事项,为基金份额持有人行使权利提供了法律保障。依照本条规定,下列事项应当通过召开基金份额持有人大会审议决定:    一、提前终止基金合同    提前终止基金合同是涉及所有基金份额持有人利益的重大事项,必须听取和尊重所有基金份额持有人的意愿,所以提前终止基金合同应当通过召开基金份额持有人大会审议决定。依照本法第75条有关规定,基金份额持有人大会应当有代表50%以上基金份额的持有人参加,方可召开;提前终止基金合同,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的2/3以上通过。据此,经基金份额持有人大会审议决定终止的,基金合同可以提前终止。    二、基金扩募或者延长基金合同期限    根据基金运营需要和市场变化情况,封闭式基金如果扩募或者延长合同期限,必须具备严格的法定条件,并经国务院证券监督管理机构核准后方可进行。由于封闭式基金扩募或者延长基金合同期限是涉及所有基金份额持有人利益的重大事项,必须让基金份额持有人的意愿能得到充分表达,所以基金扩幕或者延长基金合同期限应当通过召开基金份额持有人大会审议决定。依照本法第75条有关规定,基金份额持有人大会应当有代表50%以上基金份额的持有人参加,方可召开;大会就审议事项作出决定,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的50%以上通过。据此,经基金份额持有人大会决议通过并符合其他法定条件,并经国务院证券监督管理机构核准,封闭式基金可以进行扩幕或者延长基金合同期限。    三、转换基金运作方式    转换基金运作方式同样是涉及所有基金份额持有人利益的重大事项,理应听取和尊重基金份额持有人的意愿,所以转换基金运作方式应当通过召开基金价额持有人大会审议决定,并经国务院证券监督管理机构核准后方可进行。依照本法第75条有关规定,基金份额持有人大会应当有代表50%以上基金份额的持有人参加,方可召开;转换基金运作方式,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的2/3以上通过。据此,经基金份额持有人大会决议通过,并经国务院证券监督管理机构核准,可以转换基金运作方式。    四、提高基金管理人、基金托管人的报酬标准    作为基金管理人、基金托管人报酬的管理费、托管费的提取、支付方式与比例属于基金合同约定的内容,当投资人缴纳认购的基金份额的款项时,基金合同成立,这也就表明投资人对基金管理人、基金托管人报酬标准的认可。如果基金管理人、基金托管人根据市场和基金的发展情况,要求提高基金管理费及基金托管费,就涉及到基金合同的变更,因此,要取得作为基金合同另一方当事人的基金份额持有人的同意,而基金份额持有人则应当通过召开基金份额持有人大会审议决定。依照本法第75条有关规定,基金份额持有人大会应当有代表50%以上基金份额的持有人参加,方可召开;大会就审议事项作出决定,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的50%以上通过。据此,经基金份额持有人大会决议通过,方可提高基金管理人、基金托管人的报酬标准。    五、更换基金管理人、基金托管人    基金投资人认购基金份额很大程度上是基于对基金管理人、基金托管人的信任,基金管理人、基金托管人在管理、运用基金财产方面起着主导作用,因此,更换基金管理人、基金托管人应当十分慎重。如果基金管理人、基金托管人确实不能或不适于继续履行基金管理、基金托管职责需要更换的,应当按照基金合同约定的有关基金管理人、基金托管人更换条件和程序,通过召开基金份额持有人大会审议决定。依照本法第75条有关规定,基金份额持有人大会应当有代表50%以上基金份额的特有人参加,方可召开;更换基金管理人或者基金托管人,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的2/3以上通过。据此,只有通过召开基金份额持有人大会审议决定,方可更换基金管理人、基金托管人。    六、基金合同约定的其他事项    这是指除前面具体列举的五项应当通过召开基金份额持有人大会审议决定的法定事项外,按照基金合同约定应当通过召开基金份额持有人大会审议决定的其他事项。根据意思自治原则,基金合同各当事人可以约定哪些事项需要通过召开基金份额持有人大会审议决定。例如,基金合同可以约定基金合同的重大修改必须通过召开基金份额持有人大会审议决定。因此,对于基金合同约定的其他事项,也应当通过召开基金份额持有人大会审议决定。    第七十二条    基金份额持有人大会由基金管理人召集;基金管理人未按规定召集或者不能召集时,由基金托管人召集。    代表基金份额百分之十以上的基金份额持有人就同一事项要求召开基金份额持有人大会,而基金管理人、基金托管人都不召集的,代表基金份额百分之十以上的基金份额持有人有权自行召集,并报国务院证券监督管理机构备案。    【释义】    本条是对基金份额持有人大会召集的规定。    为了充分保护基金份额持有人的合法权益,本法确立了基金份额持有人大会制度,使基金份额持有人可以通过基金份额持有人大会形式参与一些涉及切身利益的重大问题的决策。参加基金份额持有人大会并对基金份额持有人大会审议事项行使表决权是基金份额持有人的一项重要权利,也是他们向基金管理人表达意见的一种重要方式,那么基金份额持有人大会由谁来召集呢?对于这一问题本条作出了明确规定。    依照本条第1款的规定,基金份额持有人大会由基金管理人召集;基金管理人未按规定召集或者不能召集时,由基金托管人召集。这就明确了召集基金份额持有人大会首先是基金管理人的职责,只有当基金管理人未按规定召集或者不能召集时,才由基金托管人召集。具体来讲,正常情况下,基金份额持有人大会由基金管理人召集,开会的时间及地点由基金管理人确定;只有当基金管理人未按规定召集或者在更换基金管理人、审议与基金管理人有利益冲突的事项或基金管理人无法行使召集权的情况下,才由基金托管人召集基金份额持有人大会。实际上在本法第19条、第29条规定的基金管理人、基金托管人应当履行的职责中也明确了两者召集基金份额持有人大会的职责。    依照本条第2款的规定,代表基金份额10%以上的基金份额持有人就同一事项要求召开基金份额持有人大会,而基金管理人、基金托管人都不召集的,代表基金份额10%以上的基金份额持有人有权自行召集,并报国务院证券监督管理机构备案。也就是说,当代表基金份额10%以上的基金份额持有人就同一事项要求召开基金价额持有人大会,而基金管理人、基金托管人均怠于行使召集权或者无法行使召集权时,代表基金份额10%以上的基金份额持有人有权自行召集基金份额持有人大会,但这种情况下召集的基金份额持有人大会应报国务院证券监督管理机构备案。这一款的规定,从法律上保证了当基金管理人、基金托管人都不履行召集基金份额持有人大会职责时,基金份额持有人权利的行使及实现,从而使基金份额持有人大会制度更为完善。    第七十三条    召开基金份额持有人大会,召集人应当至少提前三十日公告基金份额持有人大会的召开时间、会议形式、审议事项、议事程序和表决方式等事项。    基金份额持有人大会不得就未经公告的事项进行表决。    【释义】    本条是对召开基金份额持有人大会公告时间、事项及基金份额持有人大会不得就未经公告事项进行表决的规定。    依照本条第1款的规定,召开基金份额持有人大会,召集人应当至少提前30日公告基金份额持有人大会的召开时间、会议形式、审议事项、议事程序和表决方式等事项。也就是说,召开基金份额持有人大会,召集人必须至少在会议召开30日前发出公告,公告须至少载明以下内容:会议召开的时间、地点;会议是采取现场方式召开还是采取通讯方式召开;会议拟审议的主要事项;权利登记日;投票代理委托书送达的时间和地点;会议的议事程序及表决方式等事项。这样规定,主要目的是给基金份额持有人以充足的时间,以便为了解审议事项、参加大会行使权利做好准备工作。    依照本条第2款的规定,基金价额持有人大会不得就未经公告的事项进行表决。由于基金份额持有人大会审议事项都是关系基金份额持有人切身利益的重大事项,因此,依照前款规定,召开基金份额持有人大会,召集人应当至少提前30日公告基金份额持有人大会的审议事项,以便让基金份额持有人有备而来行使好表决权。如果基金份额持有人大会召开过程中,有人临时提议要求对未经公告的事项进行表决,势必引起混乱,很可能对基金份额持有人利益带来不利影响。针对可能出现的这种情况,法律明确规定基金份额持有人大会不得就未经公告的事项进行表决,以防止对基金份额持有人大会的操纵和对基金份额持有人利益的侵害。    第七十四条    基金份额持有人大会可以采取现场方式召开,也可以采取通讯等方式召开。    每一基金份额具有一票表决权,基金份额持有人可以委托代理人出席基金份额持有人大会并行使表决权。    【释义】    本条是对基金份额持有人大会召开方式和表决权的规定。    本法前面的条文规定了基金份额持有人大会可以由基金管理人召集,也可以由基金托管人召集,在前两者都不召集的情况下,代表基金份额10%以上的基金份额持有人有权自行召集,并报国务院证券监督管理机构备案。本条第1款虽然是对具体召开方式的规定,但也与前面的条文有联系。首先是在基金管理人和基金托管人召集的情况下,由于基金份额持有人众多、分散并且不易一一单独联系,基金管理人或基金托管人可以本法规定的提前30日公告方式或其他方式通知基金份额持有人,在某年某月某日某时的某地召开基金份额持有人大会,并就会议形式、审议事项、议事程序和表决方式等事项进行公告,这样,基金份额持有人到达具体的召开会议地点并参加会议就是现场方式召开的基金份额持有人大会,此外,由于同样的原因,基金管理人或基金托管人也可以采取通讯等方式召开基金份额持有人大会,这主要是利用信件、电子邮件等联系方式进行会议的通知、公告、提出议题、讨论和提交表决,这些工作都是由基金管理人或基金托管人来具体进行并进行结果汇总的,其效果与现场方式召开也应相同,主要是收集基金份额持有人对审议事项的意见并进行表决,国外有这种做法,也节省管理费用。在基金份额持有人自行召集基金份额持有人大会的情况下,事先应有一个征集10%基金份额持有人附议同意就同一事项要求作为自行召集人的情况,由于10%基金份额持有人也可能有较分散、不在一地等情况,这些自行召集人之间还应就是否审议同一事项进行协商,达成一致,一旦这件工作完成,其召集基金份额持有人大会就与前两种方式一样了,只是多了一个报国务院证券监督管理机构备案的法定程序。至于具体执行人和依法履行基金持有人大会召集人职责的办法,也可以事先协商。    本条第2款规定,首先明确了每一基金份额有一票表决权,就是说,表决权是根据基金份额数而不是根据具体的持有人人数决定的,持有基金份额越多的持有人所拥有的表决权越多。每一基金份额都平等地只有一票表决权。此外本款还规定了委托代理人出席会议并行使表决权的制度。基金价额持有人可以根据我国民法的委托代理规定,委托代理人出席基金份额持有人大会并行使自己的表决权,这些代理他人出席基金份额持有人大会并行使表决权的人是否须持有基金份额在法上未作规定。    第七十五条    基金份额持有人大会应当有代表百分之五十以上基金份额的持有人参加,方可召开;大会就审议事项作出决定,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的百分之五十以上通过;但是,转换基金运作方式、更换基金管理人或者基金托管人,提前终止基金合同,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的三分之二以上通过。    基金份额持有人大会决定的事项,应当依法报国务院证券监督管理机构核准或者备案,并予以公告。    【释义】    本条是对基金份额持有人大会出席人数和通过决定的规定。    本条共分两款。第1款规定,基金份额持有人召开大会,应当有代表50%以上基金份额的持有人参加。这样就说明,基金份额持有人召开大会,应当有符合法定条件的相当数量的持有人或其代理人参加,大会的召开才是合法有效的,参加大会的人员,既包括基金份额持有人本人也包括基金份额持有人的代理人,不论人数多少,而只考虑其是否代表基金份额的50%以上;此外,基金份额持有人大会就审议事项作出决定,应当经参加大会的基金份额持有人(包括基金份额持有人本人及其代理人)所持表决权的50%以上通过。而通过转换基金运作方式、更换基金管理人或者基金托管人、提前终止基金合同的决定,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的2/3以上通过。转换基金运作方式是指由开放式转为封闭式或者其他方式,由封闭式转为开放式或者其他方式,由其他方式转为封闭式或者开放式,是基金运作中的重要事项;更换基金管理人或者基金托管人导致基金受托人主体变化;提前终止基金合同将发生影响基金份额持有人、基金管理人和基金托管人权利和义务的情况,也会产生一系列后续的法律问题。上述三种情况关系到基金合同当事人的重大利益,为了更好地体现多数基金份额持有人的意愿,基金份额持有人大会作出涉及上述三个方面问题的决定,应经特定多数同意,通过其他的决定,简单多数即可。    有关基金份额持有人大会,始终是本次证券投资基金法立法中的重点。首先,应当明确的是,与本条有关联的情况是,基金份额持有人大会并不是股份有限公司的股东大会,持有人不是证券投资基金的股东,持有人对基金份额的权利,在本法有规定,也明确其不是行使的股东权,本法赋予其一共8项权利,基金份额持有人可以依法行使。考虑到基金份额持有人人数多、地处分散、持有基金数量多少的情况不同,关心基金业绩的程度既有相同的地方,又会有不同的看法,既要保护中小投资者的利益,又要保护大投资者的利益,同时还要平衡与基金管理人及其股东、基金托管人及其股东的利益等等目标,本条设计了这样的基金份额持有人大会的参加及表决程序。在立法过程中,有许多看法认为,可以适当降低参会人数和表决通过决定人数的要求,便于保护中小投资者的利益,提供一个便捷的表达中小投资者的意见的方式,也更容易召开基金份额持有人大会。也有相当多的看法是,基金价额持有人大会表达意见只是基金份额持有人的救济手段之一,在开放式基金中,基金份额持有人更多地可以采取赎回自己基金份额的方式,封闭式基金可经证券交易市场卖出,还可以采取本法规定的其他救济方式。为了保护基金份额持有人的利益,确保基金份额持有人大会能够召开,同时又要使基金份额持有人大会能够反映多数基金份额持有人的意愿,并且要防止一家或两家持有量大的基金份额持有人(包括机构和个人)完全操纵基金份额持有人大会,所以本条作出这样的规定是比较适宜的。当然,要召开这样的大会,不论采取何种方式,程序上是有困难的,但也不是完全做不到,只要是基金持有人就同一事项的关心程度比较集中,大会还是可以以法定方式开起来的,也可以就所议事项作出决定,国外也不乏这样的例子。    本条第2款规定,基金份额持有人大会决定的事项,应当依法报国务院证券监督管理机构核准或者备案,并予以公告。这是程序性规定。因为基金份额持有人大会决定的事项,本法有明确规定,而且与基金运行有重大关系,也与广大基金份额持有人的利益有关系,作为主管部门的国务院证券监督管理机构有必要了解这些情况。本条款规定了两种程序,一是报国务院证券监督管理机构核准或备案的程序,二是公告程序。依照本款规定,基金份额持有人大会决定的事项,首先应当报国务院证券监督管理机构核准或者备案,经核准或备案后.再将该决定事项予以公告。
权利 及其 行使 份额 基金 证券 持有人 大会 事项 规定|2019-12-11|
的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,由保监会没收违法所得,违法所得20万元以上的,并处违法所得1倍以上5倍以下罚款;没有违法所得或者违法所得不足20万元的,处20万元以上100万元以下罚款。   【关联法规】   《刑法》第225条、231条   《行政处罚法》第8-11、15-18条   《保险法》第142条
条例 保险 强制 交通事故 责任 机动车 所得 违法 万元|2019-12-11|
关于商检机构和经国家商检部门许可的检验机构依法对进出口商品实施检验的规定。   一、商检机构与“检验机构”的含义   根据本法规定,国务院设立进出口商品检验部门(国家商检部门),主管全国进出口商品检验工作。国家商检部门设在各地的进出口商品检验机构(商检机构)管理所辖地区的进出口商品检验工作。因此,具体来讲,商检机构就是国家质量监督检验检疫总局在全国设立的出入境检验检疫机构。关于“检验机构”,根据本法规定,是经国家商检部门许可的从事检验鉴定业务的机构。即只有经过国家商检部门许可的检验机构才能从事进出口商品检验鉴定业务。这次修改,将原商检法规定的“国家商检部门、商检机构指定的检验机构”修改为“国家商检部门许可的检验机构”。本法规定的“检验机构”与商检机构是有严格区别的。“检验机构”是社会中介服务机构,经过国家商检部门许可才具备从事委托的进出口商品检验鉴定业务的资格。商检机构是管理进出口商品检验工作的行政执法机关,行使行政执法和管理监督职能。   二、商检机构与“检验机构”依法实施检验的含义   (一)商检机构。根据本法规定,国家商检部门制定、调整并公布必须实施检验的进出口商品目录(以下简称目录),列入目录的进出口商品,由商检机构实施检验。进口商品未经检验的,不准销售、使用;出口商品未经检验合格的,不准出口。海关凭商检机构签发的货物通关证明验放。即商检机构是对目录内的进出口商品实施检验的法定机构。具体来讲,目录内的进出口商品必须经过检验,而该检验必须由商检机构实施。商检机构签发的货物通关证明是海关验放目录内进出口商品的依据。同时,本法规定,必须实施的进出口商品检验,是指确定列入目录的进出口商品是否符合国家技术规范的强制性要求的合格评定活动。合格评定程序包括:抽样、检验和检查;评估、验证和合格保证;注册、认可和批准以及各项的组合。因此,商检机构应当按照上述要求对目录内的进出口商品实施检验。此外,商检机构作为国家管理进出口商品检验工作的行政执法机关,“依法实施检验”不仅仅是指从事法定检验,除依法从事法定检验外,根据本法和有关法律法规的规定,商检机构对目录以外的进出口商品,可以根据国家规定实施抽查检验;可以按照国家规定对列入目录的出口商品进行出厂前的质量监督管理和检验;依法对“检验机构”的进出口商品检验鉴定业务活动进行监督,可以对其检验的商品抽查检验;依法对实施许可制度的进出口商品实行验证管理;可以根据国家统一的认证制度,进行进出口商品质量认证工作;法律、行政法规和国务院规定的其他进出口商品检验工作。   (二)“检验机构”。根据本法规定,经国家商检部门许可的检验机构,可以接受对外贸易关系人或者外国检验机构的委托,办理进出口商品检验鉴定业务。即“检验机构”从事进出口商品检验鉴定业务是基于当事人的委托,其性质属于商业性委托检验。在具体检验鉴定内容上,也要根据当事人的委托进行。
检验 第三 商品 进出口 人民 共和 中华 机构 国家 实施|2019-12-11|
经著作权人许可,在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品,但应当按照规定支付报酬,指明作者姓名、作品名称,并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。   前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。   释义:本条是关于著作权法定许可使用的规定。   法定许可使用时各著作权法普遍采用的一项制度,又称“法定许可证”制度,是指根据法律的直接规定,以特定的方式使用他人已经发表的作品,可以不经著作权人许可,但应当按照规定支付报酬,指明作者姓名、作品名称,并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利的制度。   1990年著作权法规定了四种法定许可制度,即对报刊转载、公开表演、制作录音制品、制作广播节目都规定了使用受著作权法保护的作品时可以不经著作权人的许可,但应该支付报酬。而我国加入的《 伯尔尼公约》只允许在使用已经录制过的音乐作品制作录音制品时,适用法定许可,其他三种法定许可直接与国际公约冲突。这次修改删除了公开表演、广播组织制作广播节目、报刊转载的法定许可。此外,还增加了一项法定许可,即本条所规定的为实施九年制义务教育而出版教科书在符合规定范围内使用已经发表的作品,可以不经著作权人许可,但应当支付报酬,并不得侵犯著作权人依照著作权法享有的其他权利。本条中教科书是指课堂教学所用的正式教材,而不应当包含教学参考书、辅导丛书、辅导材料等。使用他人已发表的作品编写出版教科书,目的必须是为了实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书,且须符合法律确定的量的要求,如作品的“片段”、“短小”的文字作品、音乐作品,“单幅”的美术作品、摄影作品。同时,为照顾到有些作者可能对自己原先发表的某些作品不满意或出于其他原因,不想让他人再出版使用的情况,本条明确规定作者事先声明不许使用的不得使用。   根据本条规定,上述法定许可使用同样适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台等邻接权人的权利的限制。   第三章著作权许可使用和转让合同   第二十四条使用他人作品应当同著作权人订立许可使用合同,本法规定可以不经许可的除外。   许可使用合同包括下列主要内容:   (一)许可使用的权利种类;   (二)许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权;   (三)许可使用的地域范围、期间;   (四)付酬标准和办法;   (五)违约责任;   (六)双方认为需要约定的其他内容。   释义:本条是关于著作权许可使用的规定。   著作权许可使用是指著作权人授权他人以一定的方式,在一定的时期和一定的地域范围内商业性使用其作品的行为。著作权的许可使用是一种重要的法律行为,可以在许可人和被许可人之间产生权利义务关系。通常表现为许可使用合同。著作权人利用许可使用合同可以将著作财产权中的一项或多项内容许可他人使用,同时向被许可人收取一定数额的著作权使用费,以保障实现著作财产收益。这种情况被称为著作权许可证贸易,也是最常见的著作权贸易。许可使用合同是著作权合同中应用广泛,意义重大的一类合同,是大多数著作权人实现其著作财产权的主要方式。为了更好的维护著作权人利益,根据本条第一款规定,使用他人作品应当同著作权人订立许可使用合同,但是本法规定可以不经许可的除外。此处所谓“除外”情况是指本法规定的“合理使用”和“法定许可”制度。   根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第三十二条规定:“同著作权人订立合同或者取得许可使用其作品,应当采取书面形式,但是报社、杂志社刊登作品除外。” 该条例第三十四条还规定:“国家版权局负责提供各类著作权许可使用合同的标准样式。”   本条第二款规定了著作权许可使用合同的主要内容。即:   1、 许可使用的权利种类。著作权许可使用合同必须明确规定著作权人授予被许可人使用的权利种类,权利种类是是订立合同其他条款的基础或者前提。许可使用的权利种类限于著作财产权。   2、 许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权。专有使用权是一种独占的排他的权利,指著作权人授权被许可人在约定期限和范围内以特定方式使用作品,并不再向第三人发放相同的许可,包括著作人在内的任何人都无权在同一时期和范围内以相同方式使用作品。非专有使用权,是指著作权人授权被许可人在约定期间和范围内以特定方式非独占地使用作品,仍然保留着本人和授权第三人在相同期间和范围以相同方式使用作品的权利。根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第三十三条规定:“除著作权法另有规定外,合同中未明确约定授予专有使用权的,使用者仅取得非专有使用权。”同时《实施条例》第三十五条还规定:“取得某项专有使用权的使用者,有权排除著作权人在内的一切他人以同样的方式使用作品,如果许可第三人行使同一权利,必须取得著作权人的许可,合同另有约定的除外。”   3、 可使用的地域范围、期间。许可使用的范围是指被许可使用的著作权在地域上的效力。通常表现在作品的复制或发行范围、表演权或播放权以及翻译权的范围等。许可使用的期间,是指使用作品的人享有使用作品的年限,也可以说是使用人享有使用权的承续期间。期间的长短由当事人在合同中约定。当事人可以根据作品的性质以及许可使用的权利种类等,在合同中明确约定。   4、 付酬标准和办法。根据本法第27条规定,使用作品的付酬标准可以由当事人约定,也可以按照国务院著作权行政管理部门会同有关部门制定的付酬标准支付报酬。当事人约定不明确的,按照国务院著作权行政管理部门会同有关部门制定的付酬标准支付报酬。付酬办法是支付报酬的具体方式,比如,是现金支付,还是支票支付;是付人民币,还是付可兑换的某种国际硬通货。   5、 违约责任。合同中一般都定有违约条款,即一方当事人或双方当事人未按约定履行义务时应当承担的法律责任。   6、 双方认为需要约定的其他内容。除去上述内容,还可以就双方认为必须列入的内容作出约定。比如,纠纷解决的方法等。   第二十五条转让本法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利,应当订立书面合同。   权利转让合同包括下列主要内容:   (一)作品的名称;   (二)转让的权利种类、地域范围;   (三)转让价金;   (四)交付转让价金的日期和方式;   (五)违约责任;   (六)双方认为需要约定的其他内容。   释义:本条是关于著作权转让使用的规定。   著作权转让是著作权人通过订立合同的方式,将整体著作财产权或者其中部分权利转移给他人。著作权转让之后,受让人成为新的著作权人或者受让范围内的权利所有人,有权再向第三人转让著作权或者授权他人以某种方式使用作品。对于侵犯著作权的行为,受让人有权提起诉讼,追究侵权人的法律责任。由此可见,著作权转让的本质乃是导致著作权主体的变更。著作人身权是不可转让的,在著作财产权转让后,应当视为人身权也同时行使完毕。由于著作权包含多项权利内容,可以分开行使,故著作权转让有全部转让与部分转让之分。全部转让即卖绝版权,是著作权人将著作权作为一个整体一次性转移给受让人,受让人成为新的权利主体。部分转让是著作权人将著作权中的部分权利转移给受让人,自己仍然是未转让部分的权利所有人。部分转让只是著作权中的部分权利归属的变动。同时值得注意的是,著作权的转让并非作品原件所有权的转让。如果转让行为涉及对作品原件的使用,在使用完毕后,受让人应将作品原件返还原著作权人或原件的合法所有人。   本条第一款规定,转让本法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利,即著作财产权,应当订立书面合同。根据2002年10月12日人民法院审判委员会第1246次会议通过的《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定:“著作权转让合同未采取书面形式的,人民法院依据合同法第三十六条、第三十七条的规定审查合同是否成立。”   根据第二款规定,权利转让合同应当包括下列主要内容:   1、 作品的名称。著作权人转让的著作权一般是依托于某一具体作品的,因此作品的名称是著作权权利转让合同应当具备的基本内容。   2、 转让的权利种类、地域范围。著作权权利转让合同应当明确所转让权利的种类,受让人不得超越合同约定的权利范围使用作品;合同还应当明确约定转让的地域范围,因为在著作权转让合同中,一个国家、一个地区甚至全世界都可以成为地域范围的界限,在不同的地域范围内著作权人可以就相同的著作财产权转让给不同的受让人,从而更加充分地实现自己的经济权利,如果由于转让合同在地域范围的约定上不明确,双方很可能因此发生纠纷。   3、 转让价金。转让价金是作者或其他版权所有者向他人转让其作品的版权所获得的经济报酬,也就是受让人为了获得著作财产权而支付的对价,必须在合同中明确规定。   4、 交付转让价金的日期和方式。交付转让价金的日期,是指合同中规定的著作权的权利受让人履行向权利转让人支付转让价金的时间。交付转让价金的日期是确定合同是否按时履行或者迟延履行的客观依据,因而当事人应当在合同中明确约定交付价金的日期。 交付价金的方式,是指受让人支付转让价金的具体做法。例如,是一次性支付,还是在一定时期内的某一个时间分期分批的支付;是预付还是权利转让之后再付,是付现金还是支票、汇票支付以及以何种货币支付等等。对此,当事人应当在合同中约定清楚。   5、 违约责任。即一方当事人或双方当事人未按约定履行义务时应当承担的法律责任。为了保证合同义务严格按照约定履行,为了更加及时的解决合同纠纷,当事人应当在合同中明确违约责任。   6、 双方认为需要约定的其他内容。为了适应各种不同的著作权转让合同的需要,当事人还可以在合同中约定其他需要约定内容,如解决纠纷的办法。   但是本法并未对作品转让的期限做出规定。   1990著作权法只承认著作权许可使用,只有在《计算机软件保扩条例》中才明确规定了软件著作权人享有转让权。在一个社会中,文学、艺术、电影电视广播、报刊杂志等各行各业,越来越依赖于享有版权的作品而存在,只有获取经济利益他们才能生存。这就要求版权贸易必须自由,以此来拉动版权经济的发展。特别是我国加入《伯尔尼公约》、《世界版权公约》、《录音制品公约》以及WTO,如果不正面肯定和接纳著作权转让制度,忽视了和国际接轨并且实行“契约化”——即转让著作财产权应当订立书面合同,很有可能会给著作权贸易带来许多不利影响。于是新著作权法增加了“著作权转让使用”的内容,这是对“著作权许可使用”的一个补充,共同推动着版权贸易的自由化进展和版权经济欣欣向荣的局面。   王鸿雁
使用 转让 许可 合同 著作权 作品 权利 规定 著作权人|2019-12-11|
果被告人在押,在宣判后应当立即释放。   条文注释   本条规定了无罪和免予刑事处分的判决的执行。   一般而言,一审判决在宣判后并不立即发生法律效力。但无罪或者免除刑事处分的判决一经宣判,如果被告人在押,应当立即释放。这主要是考虑审判阶段羁押的目的是防止被告人逃避审判和继续进行犯罪,危害社会。人民法院判处无罪或免除刑事处分说明被告人的行为不构成犯罪,不应当受到刑事追究或被告人的行为虽然构成犯罪,但依法应当免予刑罚。这就失去了对被告人继续羁押的条件和法律上的根据。如果继续羁押,就是对被羁押人人身自由的侵犯。所以,无论被告人、自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人是否上诉,同级人民检察院是否抗诉,都应当立即释放。   关联法规   《人民检察院刑事诉讼规则》第413条
刑事诉讼法 共和 人民 中华 被告人 刑事 应当 判决 无罪|2019-12-11|
由最高人民检察院报请全国人民代表大会常务委员会批准延期审理。
刑事诉讼法 共和 人民 中华 特殊 全国 人民检察院 案件|2019-12-11|
,有权要求有关部门或者单位查处。有关部门或者单位应当依法查处,并予以答复。   残疾人组织对残疾人通过诉讼维护其合法权益需要帮助的,应当给予支持。   残疾人组织对侵害特定残疾人群体利益的行为,有权要求有关部门依法查处。   【释义】   本条是关于残疾人的合法权益受到侵害的,可以向残疾人组织投诉,以及残疾人组织在维权方面的责任的规定。   (一)残疾人的合法权益受到侵害的,可以向残疾人组织投诉   这里的“残疾人组织”是指中国残疾人联合会及其地方组织,以及其他残疾人民间组织。中国残联是经国务院批准和国家法律确认的将残疾人自身代表组织、社会福利团体和事业管理机构融为一体的残疾人事业团体,其主要职能是代表残疾人共同利益,维护残疾人合法权益,团结教育残疾人,为残疾人服务。截至2006年底,全国省、市、县、乡四级残联共有43?981个,社区(村)残疾人协会总数达431?371个。另外,残疾人民间组织近年来有了一定发展。有作为社团登记的,有作为民间非企业组织登记的,有作为企业在工商部门登记,还有一部分未经登记。   残疾人的合法权益受到侵害的,可以向中国残疾人联合会各级组织,及其他残疾人组织进行投诉,以维护自己的合法权益。   (二)残疾人组织在维权方面的责任   残疾人组织在维护残疾人权益方面,承担了重要的责任,包括:   1?残疾人组织有权就残疾人权益受侵害行为要求有关部门或者单位查处   应当说,维护残疾人权益的责任主要由各级政府及其有关部门来承担。残联等残疾人组织作为社会团体,在维护残疾人权益方面,它的角色是协助和配合政府及其有关部门工作。所以,对受害残疾人的投诉,残联等残疾人组织要积极向政府有关部门、单位反映,要求有关部门或者单位查处。   2?有关部门或者单位应当依法查处,并予以答复   对于残疾人组织所反映的情况和予以查处的要求,有关部门或者单位应当认真对待,并依法予以调查处理,绝不能推诿、拖延、压制,不予查处。关于各级政府及其有关部门对维护残疾人权益方面的职责,本法是有明确规定的,包括:“各级人民政府和有关部门,应当密切联系残疾人,吸取残疾人的意见,按照各自的职责,做好残疾人工作。”“国家机关、社会团体、企业事业单位和城乡基层群众性自治组织,应当做好所属范围内的残疾人工作。”因此,各级政府及其有关部门要认真履行各自的职责,不仅要认真查处有关违反残疾人保障法,侵害残疾人合法权益的违法行为,还要将最后处理的结果向反映情况的残疾人组织予以答复。   3?残疾人组织对残疾人通过诉讼维护其合法权益需要帮助的,应当给予支持   目前,在保障残疾人权益方面,我国已基本形成了以各级人民政府为主导,司法机关配合,社会各界广泛参与、残疾人组织积极发挥作用的社会化工作格局。在这一格局中,各级残联组织以其自身的特点和优势,发挥了十分重要的作用。许多地方的残联组织与司法、民政、公安部门、法院、城乡基层群众性自治组织以及高校等单位合作,支持受害残疾人进行维权诉讼。对于残疾人通过诉讼维护其合法权益需要帮助的,残疾人组织应当通过各种方式给予支持。   4?残疾人组织对侵害特定残疾人群体利益的行为,有权要求有关部门依法查处   对侵害特定残疾人群体利益的行为,残疾人联合会等残疾人组织有权要求有关部门依法查处。这里的“侵害特定残疾人群体利益的行为”是指贬低损害残疾人群体的人格尊严的行为,如宣传媒体、广告和文艺作品中出现的有损残疾人人格和群体利益的作品等。对于发生的此类违法行为,残联可以通过大众传播媒介揭露、批评,并有权要求有关部门依法查处。   应当指出的是,本条规定的是对残疾人权益受侵害的一个救助措施。所谓救助措施是指对受害残疾人权利救济的渠道和有关方面对受害残疾人予以救助的职责。救护措施与法律责任在保障残疾人权益方面相辅相成,缺一不可:一是,救助措施从时间上侧重于对残疾人权益进行事先、事中的维护,使他们在遇到侵权行为时能够获得及时的救助,避免受到更大的伤害。而法律责任则侧重于一种事后救济,因为对违法者追究法律责任需要一个时间过程,有关部门、司法机关需要经过法定的程序来调查处理。所以单靠法律责任有时不能及时对受害的残疾人予以帮助;二是,从针对的对象上说,救助措施直接针对的是权益受侵害的残疾人。而法律责任则针对的是侵权人,是通过对侵权人追究法律责任的方式,来打击和制裁各种侵害残疾人权益的违法行为。总之,救助措施和法律责任二者在维护残疾人权益方面是各有侧重,互为补充,构成了一个有效维护残疾人权益的全过程和整体网络。
保障 共和 人民 中华 残疾人 组织 有关 部门 维护 侵害|2019-12-11|
行政主管部门申报。经批准后,方可进出港口、过境停留或者装卸作业。   【释义】 本条是关于载运具有污染危害性货物船舶进出港口以及过境和装卸作业的规定。   根据本条的规定,拟装运污染危害性货物的船舶,其承运人、货物所有人或代理人,必须事先向海事行政主管部门申报。经海事行政主管部门审核批准后,方可进出港口、过境停留以及进行货物装卸作业。船舶装运危险货物和污染危害性货物申报制度,是世界各国海事行政主管部门普遍采用的监督管理制度,旨在通过申报及审核程序,掌握此类货物适运条件、船舶适载条件、码头安全作业条件以及货物的积载情况,对船舶、货物和装卸作业实施重点监督管理,保障船舶、货物、港口及人员安全,防止船舶所载货物对海洋环境造成污染并可在发生意外事故时采取及时有效的应急措施。我国1982年施行的《船舶装载危险货物监督管理规则》和1993年颁布的《船舶载运外贸危险货物申报规定》中,对载运危险货物和污染危害性货物船舶承运人、货物所有人或代理人的申报时间、方式、内容、格式以及从事危险货物申报人员的资质等方面作了具体、详细的规定。
环境保护 海洋 人民 共和 中华 货物 船舶 申报 污染 港口|2019-12-11|
夺政治权利终身。   在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候,应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。   第五十八条 【剥夺政治权利的刑期计算】附加剥夺政治权利的刑期,从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算;剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。  被剥夺政治权利的犯罪分子,在执行期间,应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定,服从监督;不得行使本法第五十四条规定的各项权利。  第五十九条 【没收财产的范围】没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的,应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。  在判处没收财产的时候,不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。  第六十条 【以没收的财产偿还债务】没收财产以前犯罪分子所负的正当债务,需要以没收的财产偿还的,经债权人请求,应当偿还。
刑法 共和 人民 中华 财产 没收 政治权利 剥夺 犯罪分子|2019-12-11|
】   海难救助,是指对海上遇难的船舶及所载的货物或者人员给予援救。实施救助的外力量,可能是从事救助的专业单位,也可能是邻近或者经过的船舶。救助活动完成后,实施救助的一方有权要求被救助的一方给付一定报酬,这就是海难求助费用。   因海难救助费用提起的诉讼,除依照本条的规定外,还可以由被救助的船舶以外的其他获救财产所在地的海事法院管辖。   【关联法规】   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国海事诉讼特别程序法〉若干问题的解释》第9条
民事诉讼法 共和 人民 中华 救助 船舶 或者 诉讼 费用|2019-12-11|