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上海要特别审查合同的哪些法律条款？

【标签】合同

更新时间：2019-01-11

　　核心提示：在商业交易合同审查过程中，要特别注意审查一方单独决定的条款、对方单独确定的条款、对方单方要求修改更换的条款、损害赔偿条款等法律条款。下面，法律快车小编为您详细介绍关于对合同法律条款的审查。

　　合同中的条款一般分为纯商业上的条款和法律条款，商业条款是规定双方交易的条件，是双方对纯商业上的事务作出安排，法律条款则主要规定双方的法律权利和义务以及一方出现违约时的处理。一般来说，在合同审查时，要特别注意如下法律条款的审查：

　　(1) 一方单独决定的条款。

　　一般情况下在合同中不得出现一方单独决定的条款，如在己方承担费用运送货物的货物买卖合同，己方承担运费的原因是该部分费用已经体现在合同的金额当中，但通常该笔费用是计算至对方所在的运输费用，如果合同规定货物运送至对方指定的任意地点，则运送至对方所在地以外的目的地所发生的额外费用要由己方承担。

　　(2) 对方单独确认的条款

　　对于交付货物或服务成果的合同，对方一般会要求在合同文本中规定货物或工作成果经对方验收合格后支付，但没有规定对方验收的客观标准，则合格与否完全取决于对方的主观态度，给对方违约提供合理的理由。因此对于这种条款一般应规定根据双方约定的客观标准或合同文本的约定予以验收，在对合格与否发生争议时不应由对方最终决定，应规定通过双方诚信协商解决或者有共同委托的独立第三方裁决。此外，即使约定确认的客观标准，如果对方拖延确认或拒绝确认，也会给其迟延履行义务提供机会，因此还应在该等条款中增加对方不得无正当理由迟延或拒绝确认的词句。在合同履行过程时，应注意及时要求对方予以书面确认，并保存经对方授权代表签署的书面确认证据。

　　(3) 对方单方要求修改更换的条款

　　如果合同规定对方可以对己方提供的合同产品提出修改意见，如果没有任何限制性的条件，可能存在的风险至少有二：第一，如果对合同产品没有最终的认定标准，则对方可以接提出修改意见的机会随意改变产品的要求，甚至提高产品标准，而相关费用则由己方承担;第二，即使在约定客观标准的情况下，对方也可以为拖延自己履行义务的期限而随意提出任何修改理由。因此对于这样的条款应增加“合理”的限制，即对方提出的修改理由应为合理的要求。

　　(4) 损害赔偿条款

　　如果合同条款规定己方在违约的情况下应承担一定金额的违约金。

　　对于此类条款应注意审查每一违约事项所对应的赔偿金额和可预计的损失金额，如果约定的赔偿金额过高，则己方有可能因轻微的违约事件而承担高额的损害赔偿金。因此应尽量将该条款修改为“对违约所发生的损失承担相应的赔偿金额”。

　　(5) 研发风险承担条款

　　就技术开发而言，一般存在开发失败的风险。如果技术开发为产品供应合同的前提条件，供应方只有在技术开发经采购方认可后才能供应产品，技术开发成功，当然可以将开发费用分摊到产品价格中去，一旦开发失败，产品供应事实上成为履行不能，这就存在开发费用承担的问题。因此在约定技术开发条款时应对技术开发失败的风险承担作出安排，否则就有一方承担所有风险损失的不公平后果。

　　(6) 商业秘密保护条款

　　如果合同履行涉及技术资料的交换，建议在合同文本中增加商业秘密保护条款，规定双方互相对方承担保密责任，而且保密责任期限一般应持续到合同终止或因任何原因解除后的一定期限，如果是关键技术秘密，应承担终身保密的责任。

　　(7) 模糊的法律责任条款

　　虽然在合同文本中规定一方违约时另一方享有追究其法律责任的权利，但条款写得十分含糊笼统，没有明确责任形式和赔偿金额，这种规定也不利于以后发生争议时迅速有效地确定违约赔偿责任的范围和数额。因此，审查合同时应注意合同条款是否对双方违约所应承担的法律责任作出明确的约定，包括确切的违约金和赔偿金的数额或计算方法。

　　(8) 法律责任不对等的条款

　　如果合同约定由双方各自分别向对方履行相同内容的法律义务，在一方要求对方违反该项义务承担法律责任的同时，对方也可以要求该方不履行义务的违约责任。如合同约定为了保证合同的履行，甲方须向乙方提供某些文件资料，乙方也必须向甲方提供某些文件资料，在甲方要求乙方保证其所提供的文件的真实性和准确性的同时乙方也可以要求甲方对其提供的文件资料的真实性和准确性负责。

　　(9) 多方当事人之间的连带责任承担

　　如果合同一方为几个当事人，他们共同构成甲方或乙方，则应在合同文本中规定对方违约时几个当时人相互承担连带责任的条款，以加强对己方利益的保护。

　　(10) 审查违约责任条款

　　审查违约责任条款应注意审查有无不平等的违约责任条款和加重己方责任的违约责任条款。在约定责任承担方式时，一般只能在违约金和经济损失中选择其中一种，。因此，如果对违约的损失能够预先估计，可以约定一定金额或一定比例的违约金，可以免除争议发生后举证证明损失额多少的问题。但是，如果损失无法估计，则应当约定违约方向守约方赔偿因违约实际造成的损失。此外，如果希望约定定金条款，应注意定金与“订金”的区别，因为“订金”在法律上被认定为预付款，不具有担保功能，是不能要求双倍返还的。并且定金与违约金也不能相竞合，否则这样的约定会因为与法律相抵触而导致无效。