涉外离婚案件律师实务研究 

一、对离婚的主体及能否起诉进行审查 律师办理涉外离婚，无论代书、还是代理登记及代理诉讼等，应首先审查离婚当事人的主体是否合格。要求其出具合法的身份证明，如身份证、护照等，查明该委托人国籍及是否有华侨或留学生的特殊身份。至于那些非法移民，均不能接受委托。还应要求委托方出具有效的婚姻缔结法律文书，如《结婚证》。对于在国外的结婚文件，应当由其同时出具中文译本。 在证实双方当事人合法的身份及有效的婚姻关系后，还需审查当事人是否符合起诉的条件，，如巴西，阿根廷、。又如《法国民法典》规定，双方结婚六个月，不得相互同意离婚；《意大利民法典》规定，离婚必须先别居五年；澳门离婚制度规定，请求协议离婚的，其先决条件必须是结婚已满三年，未满三年者不得协议离婚。我国离婚制度规定，女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内男方不得提出离婚。原告撤诉或撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由的，6个月内不能起诉。 二、确定离婚方式 当事人夫妻双方能否协商离婚，包括对子女、财产、债务均能达成协议的，则可选择诉讼调解离婚或登记离婚。同时应考虑到各个国家或地区是否设立登记离婚制度，即行政离婚制度。有的国家只能通过诉讼离婚，如德国、英国、法国、荷兰，包括我国香港地区也是只有采取诉讼离婚程序。有的国家或地区兼采诉讼离婚与行政登记离婚，如日本、葡萄牙，罗马尼亚、古巴、海地、墨西哥、台湾地区。即便在某些国家地区中允许采用行政程序登记离婚的，也有一定的限制条件。在《婚姻登记条例》实施前，我国公民与外国人离婚是不能通过登记离婚，。鉴于有些国家不承认离婚调解书， 。《上海市涉外婚姻管理暂行规定》(中国唯一涉外离婚的地方性规章)中规定：“中国公民同外国人之间的婚姻，双方当事人自愿离婚或者一方当事人要求离婚，离婚诉讼。”
，。这表明当事人采用诉讼离婚，增加离婚成本。而选择登记离婚的，可以降低离婚成本。一般而言，采用登记方式，当事人需亲自到场，对于可以在国内办理内地居民同香港、澳门、台湾地区之间的婚姻，也必须双万亲自到场才能办理协议离婚。当事人不到场而委托别人可以通过协议登记再婚的，只能是双方均在国外的留学生或在国外工作的，或夫妻双方均居住在国外的华侨(只有在居住地机关不予受理其离婚的情况下)，才可以委托律师在其原结婚登记地办理登记离婚。
　　三、
　　涉外离婚涉及到国家的公共秩序和本国公民的切身利益，世界各国常以当事人的住所、居所、国籍作为涉外离婚管辖的依据。以当事人的住所，居所为依据的，如英、美、瑞典等国家；以当事人的国籍为依据的，如法国、德国等国家。有些地方管辖非常宽松，如美国的内华达州和阿拉斯加州，无论你是哪国公民，只要在该州住上六个星期，该州就有管辖权。，直接影响当事人的权益，最为明显的是婚后夫妻共同财产制度规定的不同。英国和澳大利亚等英美法系国家实行夫妻分别财产制，在婚姻关系存续期间各自所得的财产也归各自所有。

美国的情况比较特殊。它是一个这两种制度并存的国家。亚利桑那，加利福尼亚、爱达荷、路易斯安那，内华达、新墨西哥，德克萨斯，华盛顿和威斯康星9个州及波多黎各和关岛实行夫妻共有财产制。其余41个州及哥伦比亚特区和维尔京群岛实行夫妻分别财产制。
　　我国也实行夫妻共同财产制。在婚姻当事人之间未适用约定财产制时，即适用夫妻共有财产制。 ，只要被告在国内有住所或居所的，就可以受理。同样对于被告不在中国境内的，如果原告是中国人或在国内有住所、居所的，。
　　另外，： 　　1.在国内结婚并定居国外的华侨，，。 　　2.在国外结婚并定居国外的华侨，，。
　　3.中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，，。，。
　　4.中国公民双方在国外但未定居，起诉离婚的，。
，，。

　　四、代理诉讼
　　代理涉外离婚时，应告之委托人不急不躁，不要急于起诉，也不要急于应诉， 应先了解对方所在国有无管辖权，并综合考虑各国的私法，全面把握各国的离婚标准，财产分割，对配偶的帮助补偿、个人财产中的债务的认定，子女监护权的确定等等。作为被告的代理人，特别应注意到对方当事人在国外起诉的，，不应随便签收。可以建议当事人尽量暂行回避、。如果有必要的话，，。，保证当事人的人格，维护当事人权利的基础上，代理人可尽量与对方沟通，达成调解协议，有必要时应向对方发函，如原告仍具有中国国籍的，应告知其即使外国判决离婚，；否则，在办清这些手续之前，另行结婚的，即触犯中国法律，构成重婚罪。
　　代理原告起诉时，特别是被告在国外的，主要应从两方面考虑，一是应考虑在国内起诉时，，特别是涉及不动产，。综合利弊分析，可由当事人本人择地起诉。若按照经常的外交送达，仅一次送达需要4个余月，一般离婚可能需要1—2年。，一面先直接邮寄送达，一面采用外交送达。但要注意的是，美国、英国等一些普通法系接受邮寄送达方式，但法国、埃及等国明确反对邮寄送达，日本不承认邮寄送达的效力。
　　至于当事人涉及在国外的财产，可委托国外律师调查或司法协助委托调查。

　　五、关于申请承认外国判决的代理
，律师也可以作为特别授权代理人参予诉讼。 ，律师首先应对涉外法律文书进行审查，，其判决是否违反我国法律的基本原则，、安全和社会公共利益等，离婚判决程序问题的规定》。并应告知当事人，，生活费的承担、子女抚养方面的判决，只承认离婚的效力。，，还应提供民事判决书的“切结书”(即民事判决生效证明书)等公证或认证的法律文书。如果法律文书为外文的，需准备中文译本，。
，： ； 　　(二)省会、自治区首府、； 　　(三)经济特区、； ； 。 　　综合各国立法及有关国际条约的规定，一般认为，承认外国判决之条件应当是：
　 ； 　　(二)判决已经生效； 　　(三)诉讼程序公正； 　　(四)判决必须合法取得而非以欺骗手段取得； 　　(五)不存在“诉讼竞合”； 　　(六)承认与执行外国判决不违背内国公共秩序。
　　六、关于委托事项
　　国内律师在接受外国当事人委托后，大都是身在不同国度，不能当面叙说，律师应指导其有目的地陈述，根据陈述为其起草法律文书，包括委托书、起诉书、离婚意见书或双方同意离婚的协议书。当事人的委托书及起诉书、离婚意见书应当经过委托人所在国公证机关公证，并经我国使领馆认证，或直接由我国使领馆公证。，但对于外文书写的法律文书(如起诉状)、委托书等，必须附有中文译本。
　　对于当事人不能亲自回国办理离婚的当事人。当事人除出具必须的法律文书外，还应出具一份不能亲自回国经公证或认证后的证明文件。
　　当事人的委托书应写明具体委托事项，特别是签收法律文书等。因为签收法律文书非常重要，可以减少本应经过司法送达的时间，。 　　当事人愿在离婚中放弃不动产的数额较大的行为，律师应让其出具有关放弃财产的声明书(离婚意见书)或在起诉书中写明。代理律师不应仅凭口头联络，为其放弃财产，以免代理人陷入财产纠纷的泥潭当中。
　　双方都在国外的当事人，在达成一致的离婚意见时，为了减少费用，会要求代理人代理双方离婚。这种做法虽为当事人双方自愿，但是与中国的法律相违背的，不应接受。
　　对于来自台湾地区的委托书及公证书，应按照《两岸公证书使用查证协议》、《海峡两岸公证书使用查证协议实施办法》规定，法律文书应在公证后，其中一份通过海峡两岸基金会转交至各地省级以上的公证协会，另一份由当事人直接寄给代理律师