债权人不主张权利——保证人能否直接起诉债务人

发布时间:2019-08-08 00:12:15


债权人不主张权利——保证人能否直接起诉债务人

[案情]

 2007年12月,陈某向张某借款人民币2万元,期限一年,吴某作为保证人。借款到期后,陈某未还款,张某也未主张权利。2009年2月,,要求陈某归还欠款

[分歧]

 对本案处理存在三种不同意见:第一种意见认为,保证人在没有承担保证责任之前不能直接起诉债务人;第二种意见认为,保证人只能以债权人名义起诉债务人;第三种意见认为,在债务人有履行能力而债权人不主张权利时,保证人有权直接起诉债务人。

[评析]

 笔者同意第三种意见,理由如下:

 一、诉权是民事主体依据民事诉讼法,。根据我国民事诉讼法第一百零八条规定,只要与案件有直接利害关系的公民、法人和其他组织都享有诉权,都有权以自己的名义作为原告提起诉讼。第一种意见混淆了诉权和胜诉权的概念:胜诉权是一种实体性权利,;诉权是一项程序性权利,具有诉权不一定就享有胜诉权。另外,由于保证人与债权人之间不存在代理关系,故保证人不能以债权人名义起诉,第二种意见也无法律依据。

 二、基于追偿权,保证人与债务人之间存在利害关系。正常情况下,保证人是在承担了保证责任后才会行使追偿权,向债务人提起诉讼,但是在债务履行期限届满,债务人有履行能力而债权人不主张权利时,此时虽然债权人也未向保证人主张权利,但保证人的保证责任并未免除,一旦债权人向保证人主张权利,保证人即可能承担保证责任,而如果此时债务人已无财产可供履行,则保证人的合法权益必将受到侵害。因此在债务人有履行能力而债权人不主张权利时,应当赋予保证人提起诉讼的权利。

 三、在实务中应当将债权人列为第三人。如果保证人没有列债权人为第三人,,因为在保证债权纠纷中通常涉及三方当事人即债权人、债务人和保证人。在具体处理时,如查明债权债务关系依法成立的,应判决债务人向第三人债权人履行义务;如果债权人在诉讼中明确表示放弃债权的,债权人与债务人之间的主合同关系消灭,则保证人与债权人之间的保证合同关系也消灭,此时保证人可以申请撤回起诉,,以终结诉讼。