特别清算的界定及诉讼流程
发布时间：2019-09-27 13:55:15
一、特别清算的概念及范围界定
目前，各界对公司清算的种类划分有很多不同的看法，如两分法(破产清算与非破产清算)、三分法(破产清算、普通清算、特别清算)、四分法(普通清算、破产清算、特别清算、强制清算。普通清算是由公司股东自行组织清算组，依照法律规定进行的清算;特别清算是由债权人;破产清算是在债务人不能清偿到期债务、或者资不抵债的情况下，，指定有关人员成立清算组，按照破产程序对债务人的财产进行清算和分配的一种清算;强制清算的前提是公司因违法被强制解散，清算的组织者是有关主管机关)、五分法(在四分法基础上，增加外资企业清算)。
总体上来说，关于破产清算(《公司法》第一百八十八条)与普通清算(《公司法》第一百八十四条)规定很明确，没有争议。存在争议的就是破产清算与普通清算以外的清算如何界定及分类。
新《公司法》第一百八十四条规定，公司因本法第一百八十一条第(一)项(公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现)、第(二)项(股东会或者股东大会决议解散)、第(四)项(依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;)、，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，。，并及时组织清算组进行清算。这就是特别清算的法律依据。
从条文分析，特别清算实际上是界于普通清算与破产清算之间，在普通清算有障碍时，经债权人申请，，按照特别清算程序进行的清算。
从该条文看，公司特别清算的申请人只限于公司债权人，，?，大股东不组织清算的，?行政主管部门在做出吊销营业执照、责令关闭或撤销处罚后，??
个人认为，特别清算应属于比较宽泛的概念，。《公司法》第一百八十四条虽然只规定了债权人申请特别清算，但申请特别清算的主体不应局限于债权人，股东、行政主管机关也可作为申请人，，。
具体包括以下几种特殊情形：
(1)关于由股东申请的特别清算问题
《公司法》第一百八十三条规定：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，。第一百八十四条规定，，应由股东自行组织清算，逾期不清算的，，，法律没有规定。
在审理程序方面，，判决解散公司同时一并指定清算组成员进行清算，也可选择直接判决解散公司，在解散公司判决生效后法定时间内未能自行成立清算组的，。
(2)关于依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销的公司的清算问题。
行政主管部门在吊销营业执照、责令关闭或者撤销公司登记后，不能组织清算，，法律没有规定，但我认为是可行的，至少在公司被撤销的情况下，。在香港公司法中，规定注册暑、破产署可以根据职权申请公司清盘，
(3)关于外资企业的特别清算问题
1996年7月9日原外经贸部颁布的〈外商投资企业清算条例〉中，规定特别清算由原审批部门组织实施，没有规定司法救济渠道，。
但随着公司法等法律的修订，及〈深圳经济特区企业清算条例〉的废止，实际在立法层面上在否定由行政主管部门组织清算的做法，改变了审批部门既是清算责任人，也是清算结果的审批者，既是运动员又是裁判员的局面，同时也逐步实现内资外资企业同等国民待遇。因此，可以预见《外商投资企业清算条例》被废止已经为时不远了，。
因此，根据以上分析我比较赞同三分法，即对公司清算分为普通清算、特别清算及破产清算。但与传统的三分法不同的是：特别清算的申请人不局限于债权人，还应包括股东、行政主管机关等;，不包括行政主管部门。
二、特别清算诉讼程序
对特别清算案件的诉讼程序国家法律法规没有规定，，司法实践中很难操作。
，该案由规定在“适用特别程序案件案由”之中。可见，。
民事诉讼中的特别程序，属于非讼程序，非讼程序的特点是：
(1)非讼案件只存在申请人与被申请人，不存在原告与被告。案件中没有对抗的双方当事人，审理的事项不是当事人民事权利义务的争议。申请对公司特别清算的案件，只存在申请对公司清算组成员进行指定，不存在权利义务的争议。可以列清算义务人为被申请人，被清算公司作为第三人。
(2)非讼程序适用国家职权主义，。申请对公司特别清算的案件，申请人和被申请的公司对程序和实体事项，没有行使处分权的余地。
(3)非讼程序不需要质证和进行言词辩论，一般不需要公开开庭进行审理。对公司特别清算的申请，，不需要质证和辩论，因此，也可以不公开开庭审理。
(4)非讼程序由于不涉及当事人权利义务的争议，案情一般比较简单，审理的时间性要求较强，因此，一般适用一审终审。公司特别清算程序的特点与此相同，也应当适用一审终审。
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