“订金”与“定金”的一字之差 小心钱要不回来!
【基本案情】
2017年4月13日，宝畅公司与中正公司签订了《汽车购销合同》，合同约定乙方宝畅公司向甲方中正公司购买汽车三辆，总价款320万，交车期限为2017年6月30日全款交车，交车地点为天津。合同备注由于起运时外放原因不能交车或延迟交车，卖方原数退回订金，或与卖方友好协商解决。合同第二条约定乙方向甲方支付9万违约保证金。
合同签订后，宝畅公司于2017年4月14日，通过其法定代表人的银行账户向被告中正公司支付了违约保证金9万。2017年6月2日，中正公司向宝畅公司发出通知函：“表示由于外方原因导致没有发车，在此期间宝畅公司所发生的一切商业行为与中正公司无关，中正公司要求将订金按原路径退回，但宝畅公司一直迟迟没有确认是否接受退还定金的账户。”2017年6月16日，宝畅公司提起诉讼。
一审判决：
中正公司返还定金9万元并赔偿违约损失9万元给宝畅公司。
二审判决：
改判一审判决，中止公司只需返还9万元订金给宝畅公司。
【案件分析】
本案是一起买卖合同纠纷，争议焦点在于双方合同约定的违约保证金属于订金还是定金?订金、定金虽一字之差，但在法律层面却完全不同。订金在法律上没有明文规定，实际上是一种预付款，仅表明了双方当事人订立合同的意向，一旦这种意向消失，给付订金一方有权要求返回。而定金代表着“定金法则”，违约方要给付守约方双倍定金。
定金与订金区别在于是否适用定金法则，是否具有罚金性。从法律上讲，定金条款是作为买卖合同这一主合同的从合同出现的，而订金是买卖合同的一部分，所以可知，支付订金的过程其实是在履行主合同，订金不具有债的担保作用。当合同不能履行时，定金合同可以制裁违约方，补偿守约方，违约方需要支付守约方双倍定金。如果只约定订金合同，那么收取订金的违约方只需返还订金即可。
定金与订金还有一个区别在于是否可以退。一般而言，定金不能退，订金可以退。在司法实践中，由于订金没有法律的明确规定，一般将其作为预付款，属于不当得利，当合同没有成立时，出卖方需要返还不当得利。
本案中，双方当事人签订的《汽车购销合同》是真实意思表示，且内容亦不违反法律规定，应认定合法有效，对双方当事人具有约束力。在合同履行中，中正公司称由于外方原因，致使双方签订的《汽车销售合同》无法继续履行，并在2017年6月2日向宝畅公司发出通知函：“鉴于外方原因导致没有发车，但是在此期间一直多次沟通明示这种信息，在此期间宝畅公司所发生的一切商业行为与我公司无关，我司要把订金按原路径退回，而贵司相关人员一直迟迟没有表示是否接受此定金的账户，订金退回，解除合同。”但中正公司所称的外方原因，并无证据支持，故属于违约方要承担违约责任。
依据《担保法司法解释》第118条规定：“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，。”在司法实践中，由于订金没有法律的明确规定，一般将其作为预付款，是不当得利，当合同没有成立，出卖方需要返还不当得利。基于此，因双方约定，宝畅公司向中正公司支付的9万元违约保证金，并未有约定定金的性质，故不适用定金罚则，仅适用不当得利的返还请求权。
订金与定金的不同
定金是《合同法》规定的承担违约责任的形式之一，它的基本法律性质是违约定金，并具有担保合同履行的性质。“定金”有两种作用，一是可以充当价款抵销，二是合同一方违约时，定金则作为罚则。给付定金一方如果不履行债务，无权要求另一方返还定金;接受定金的一方如果不履行债务，需向另一方双倍返还债务。债务人履行债务后，依照约定，定金应抵作价款或者收回。
而与定金一字之差的订金，目前在法律上则并没有严格的界定，从文字的理解上来说，“订”的含义是订立、预订之意，因此订金可以看做是“预付款”，不具备担保性质。如果消费者在消费过程中交的是“订金”，而后不想消费，那么商家也要无条件返还订金给消费者。
因此，从以上定义可以看出，定金与订金存在以下不同之处：
(一)定义不同
定金是双方当事人通过书面约定，由一方当事人向对方预先支付一定数额的金钱作为担保的方式，在法律上有严格的界定。而“订金”在法律上并没有严格的界定，它往往都是根据双方约定以及习惯。
(二)效果不同
定金一经给付，则发挥惩罚违约方，补偿守约方的作用。而订金给付后，如发生一方违约，导致解除合同的情形时，收受订金的一方只需要如数退还订金，并不具有定金罚则的效力。
(三)数额限制不同
定金的数额在法律规定上有一定限制，《担保法》就规定定金数额不超过主合同标的额的20%，而订金的数额依当事人之间自由约定，法律一般不作限制。
(四)退还不同
定金具有担保效力，如果一方违约，定金不仅不能退，还要承担违约金。而订金是一种单方的保证，不具有双方约束力，即给付方给收受方的保证。若一方违约，按不当得利规则只能退回原订金，无双倍返还。
